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究竟什么样的数字货泉是证券?SEC数字资产证券框架剖析

欧易交易所2022-05-24新闻资讯人已围观

究竟什么样的数字货泉是证券?SEC数字资产证券框架剖析

某种数字资产是不是证券,直接关联到其能否遭到SEC的规管。网友们都晓得的是,除了BTC跟ETH之外,其余数字资产现在都被SEC以为是证券,且现在尚不数字货泉的刊行(ICO)在SEC实现注册或许取得宽免注册。这种情形下,一个清楚的官方尺度就显得尤为须要。链执法师团队曾在此前宣布有关SEC的专题文章,在文章中曾夸大,豪威测试(Howey test)是评判某种数字资产能否形成美国证券法上的投资协定(Investment contract)的重要方式。

但是,因为该测试方式较为形象,在现实的实用中存在较多不断定性。为懂得决这一成绩,美国证券买卖委员会(SEC)宣布了一个用于断定数字资产能否属于投资协定的参考性剖析框架,并对豪威测试的详细实用停止了进一步的阐释。

某种数字资产是不是证券,直接关联到其能否遭到SEC的规管。网友们都晓得的是,除了BTC跟ETH之外,其余数字资产现在都被SEC以为是证券,且现在尚不数字货泉的刊行(ICO)在SEC实现注册或许取得宽免注册。这种情形下,一个清楚的官方尺度就显得尤为须要。从此次的剖析框架中,咱们也更加清晰的看到,BTC跟ETH,不合乎以后SEC对质券(投资合约)的界说。

到底什么样的数字货币是证券?SEC数字资产证券框架分析

对于豪威测试,咱们在此前的文章中也曾屡次说起。其源自美国最高法院对豪威案及其余相干案件的司法判例,此类判例明白了“假如投资者在将资金投入一个结合投资企业时怀有从别人尽力中赢利的公道等待,那么该投资形成美国证券法上的投资协定”的规矩。SEC主席不说以太坊不是证券,但咱们解读出了这些内容

个别来讲,豪威测试有四个要点,然而为了便于网友们懂得,咱们这里将其提炼为三个主要点:

(1)资金投入;

(2)结合投资企业;

(3)从别人尽力中赢利的公道等待。

上述第二个要点所指的「结合投资企业」是指投资者的财富收入与发动人或第三人的财富相混淆,并取决于其运作与胜利的企业。

始终以来,依据豪威测试的尺度,前两点都是比拟轻易断定的,然而第三点就没那么轻易拿捏准了。SEC以为,在评判数字资产能否为投资协定时,「结合投资企业」广泛存在。

个别而言,咱们在断定某种数字资产能否合乎豪威测试的要害是看「投资者能否有从别人尽力中赢利的公道等待。」

当名目的发动者、承销者或其余第三方中举三方从属机构(这些主体被统称为现实参加者或“AP”(active participant))对投资者所投资的实体投入了弥补分且本质性的尽力,而这些尽力对名目的成败有影响时,若投资者对今后种尽力中赢利存在公道等待,则名目所涉数字资产满意上述豪威测试的第三点。

SEC宣布的剖析框架对豪威测试的第三点停止了进一步明白,该框架指出,应该从以下方面斟酌数字资产能否合乎第三点——从别人尽力中赢利的公道等待。

(一)怎样断定能否依附其余人的尽力

在断定能否存在依附别人尽力时,重要应该斟酌以下「两个成绩」。

1.数字资产的购置者能否对依附现实参加者的尽力怀有等待;

2.现实参加者所支付的尽力能否对名目的成败有本质且必弗成少的影响而非有关紧急的影响。

除了上述两点以外,以下前提满意得越多,越阐明依附别人尽力的现实存在。

1.现实参加者担任数字资产收集的开辟、改良、经营或推行。

2.存在很多必需由或等待由现实参加者承当的义务,这些义务不克不及由疏松的社区用户来承当。

3.现实参加者发明了数字资产买卖市场或决议数字资产的价钱。

比方:

(1)现实参加者把持着数字资产的发生与刊行;

(2)或现实参加者经由过程回购、焚烧等方法把持市场上的数字资产总量以到达把持数字资产价钱的目标。(现在包含平台币在内的很多数字资产的名目方,都在经由过程这种情势把持数字资产价钱。)

4.现实参加者在数字资产收集的连续开展进程中表演着引导或中心脚色。

5.现实参加者对数字资产的特征、数字资产收集或数字资产所对应权利等成绩的决议或断定存在连续性的本质影响。

比方:

(1)决议能否以及怎样对那些给数字资产收集或构造供给效劳的人停止弥补。

(2)决议何人在何种前提下能取得额定的数字资产。

6.数字资产的购置者公道等待现实参加者尽力增进本身好处并晋升数字资产或数字资产发收集的代价。

在断定某种「先前以证券情势出卖的数字资产」在后续售卖中能否仍存在“依附别人尽力的现实”还须要斟酌以下现实:

1.能否现实参加者或现实参加者继任者的尽力,对数字资产投资代价仍有主要影响;

2.能否数字资产收集以购置者对现实参加者投入运营方面的尽力不再抱有公道等待的方法经营;

3.能否现实参加者对投资实体的胜利与否不发生影响。

(二)怎样断定对赢利的公道等待

以下特点合乎得越多,越标明「对赢利的公道等待」存在:

1.数字资产付与其持有者分享投资实体的收入、利润或从数字资产的资源增值中获益的权力。

2.数字资产在以后或将来能够在二级市场或平台停止买卖。

3.数字资产的购置者公道等待现实参加者的尽力会带来数字资产的资源增值,而购置者会因而而赢利。

4.数字资产被普遍供给给潜伏购置者。(这一前提的意义是数字资产的刊行跟买卖数目以投资目标断定而非以畸形应用目标断定,也就是说其刊行跟买卖量可能弘远于或远小于现实应用所需要的量)

5.数字资产的买卖价钱与所对应的商品或效劳的实在代价之间不存在显明的关系。

6.数字资产的买卖跟个别花费者所购置或耗费基本商品或效劳的数目之间不显明关系。

7.现实参加者所召募的资金超越了其树立收集或数字资产的现实须要。

8.持有与向大众刊行的数字资产同种别的资产时,现实参加者可能赢利。

9.现实参加者持续在经营或收益进程中筹集资金,以加强数字资产或收集的代价。

10.数字资产在直接或直接贩卖时存在以下情形:

a)现实参加者的专业才能或教训能增添数字资产或其收集的代价。

b)数字资产在贩卖时声称其为一项投资,或称数字资产的持有者将称为投资者。

c)出卖数字资产所发生的收益的预期用处为开辟数字资产或其收集。

d)数字资产或其收集存在尚未完成的功效,或现实参加者将在将来完成该功效。

e)许诺或表示将树立新的营业或经营系统,而非应用现存的货色。

f)数字资产在将来的可买卖性是重要卖点。

g)在贩卖或宣扬资料中夸大数字资产收集在将来的红利远景或数字资产将来的增值远景。

h)声称数字资产买卖所的可用性,或现实参加者昭示或表示将树立或以其余方法支撑数字资产买卖所。

除上述之外,在断定「某种先前以证券情势出卖的数字资产」在后续售卖中能否仍存在“赢利公道等待”时,还须要斟酌以下现实:

1.数字资产的购置者不再公道等待现实参加者的连续开辟成为决议数字资产代价的要害要素;

2.数字资产的代价曾经与其可兑换的商品或效劳的代价构成直接且稳固的接洽;

3.数字资产的买卖量与其所代表的商品或效劳的现实需要量符合;

4.数字资产的持有者可能将其用于预约功效,比方获取商品或许效劳;

5.从数字资产增值中所获得的好处能否被限制用于指定用处;

6.能否任何现实参加者都无奈拜访主要且非公然的或其余主要的对于数字资产的信息。

(三)其余

在斟酌能否存在“从别人尽力中赢利的公道等待”这一现实时,联邦法院秉持「经济本质重于情势」的准则。

因而,在权衡这一现实时,联邦法院会斟酌投资者购置数字资产能否用来应用与花费(而非投资)。

固然下列对于应用或耗费数字资产的现实对豪威测试不决议性影响,但某种数字资产合乎的项数越多,越标明其不合乎豪威测试。

1.散布式账本或数字资产曾经开辟结束且正在经营;

2.数字资产的持有者能破即在收集上依照预约功效应用它,特别是体系激励持有者这么做;

3.数字资产的发生于构造计划是以满意用户需要为目标,而非以满意数字货泉或其收集的增值为目标。比方,数字资产不仅能在其收集中被应用,且其个别情形下仅以用户现实须要的量停止买卖;

4.数字资产的贬值远景无限。比方,数字资产的计划准则划定其代价不会随时光推移而转变,感性投资者也不会以临时持有该数字资产的方法停止投资;

5.对那些被称为虚构货泉的数字资产而言,其可能破即在种种情形下被用于付出,或作为法币的替换品。详细而言:

a) 此类数字资产不须要兑换为法币或其余数字资产后再用于付出;

b) 此类数字资产现实上被用作代价蕴藏东西或付出手腕。

6.对以商品、效劳或权力为支持的数字资产,其可能在曾经开辟实现的收集或平台上兑换支持它的内容;

7.数字资产的增值对其按预约功效被应用而言是主要的;

8.数字资产的出卖以其功效而非贬值远景为卖点;

9.潜伏购置者可能按预设功效应用数字资产;

10.对数字资产买卖的限度是为了满意其应用目标,而非增进其投契市场开展;

11.假如数字资产的现实参加者创立了二级市场,则该市场仅用于平台内用户的数字资产买卖。

SEC夸大,在断定数字资产能否为投资协定时,下面这些因素可能不敷片面,且任何单个因素对此断定均无决议性影响。此剖析框架仅供参加到数字资产的刊行、买卖中的人参考。

如SEC主席Jay Clayton在给白宫代表的复书中提到的:你在信中还问我能否赞成海曼主任在18年6月的报告中对于数字代币的某些表述。我批准他对于“数字资产能否以证券的情势停止刊行跟买卖并非情随事迁或完整合乎执法文件界说的“的剖析,某种数字资产在最初刊行或买卖时是以证券的方法停止,由于其合乎投资左券(依据美国证券法,投资左券是证券的一种)的界说,但在后续的买卖中其外延可能变更,并不再合乎投资左券的界说。

归根究竟,SEC对数字货泉证券属性的认定准则是「经济本质重于情势」。

在横向纬度上,对数字资产能否属于证券的认定,须要详细成绩详细剖析,既要按照证券法现有划定跟判例构成的评判尺度,又要统筹到数字资产的详细情形。

在纵向纬度上,某种数字资产跟着时光的推动,可能不再合乎证券的界说。咱们以为,严厉来讲,某种数字资产假如在刊行时属于证券,那么按照执法划定其刊行者也须要承当响应的执法义务,即使在后续的时光里,刊行者将名目跟代币交给社区,数字资产不再合乎证券的界说。

上述说起的「某种先前以证券情势出卖的数字资产」,第一时光让我想到的是BTC跟ETH。停止现在,SEC从未在官方明白提到上述两者不是证券,但无论是其宣布的消息稿、公然信仍是官方的讲授,都在向大众「昭示」BTC跟ETH不属于证券。接洽此文的上述内容,咱们也不难过出如许的论断:BTC跟ETH现在不合乎SEC对质券的界说。

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